洗钱罪将大修，银行&小贷如何应对？

　　反洗钱义务的调整

本月中旬，刑法修正案（十一）草案二审稿提请审议。草案二审稿对于刑法第191条洗钱罪进行较大的修改，以飒姐对金融圈的敏感程度，必须要提前预警从业机构，更加注意反洗钱义务有较大范围的扩大。

洗钱罪上游犯罪的扩大

目前，我国洗钱罪的法律渊源为刑法第191条，洗钱罪的上游犯罪为：毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。由这些上游犯罪的所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有特定行为的，构成洗钱罪。

请注意，未来洗钱罪的上游犯罪可能包括所有犯罪，也就是说从现有的7类犯罪基础上扩展为刑法469个罪名，因此，金融机构的反洗钱义务，包括中介机构的反洗钱义务将进一步加重。

“钱从哪里来”将成为各家机构服务时重点关心的问题，甚至律师事务所、会计师事务所也许会出现让客户填写“资金来源合法的保证书”。

哪些行为，金融机构不能干？

明知客户构成上述7种犯罪，还从事以下行为的，一定要睁大眼睛看清楚：

（一）提供资金账户的；

（二）协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的；

（三）通过转账或者其他结算方式协助资金转移的；

（四）协助将资金汇往境外的；

（五）以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。

若未来修正案十一对洗钱罪有了新变化，可能每一家金融机构都要配备一位刑法专业的专门人员，帮忙判断客户的商业模式是否构成非法经营罪、集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪甚至侵犯公民个人信息罪，哈哈，那将是刑法研究生最好找工作的时代吧。

如何避免成为洗钱罪的“共谋”？

其实，洗钱罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪是主罪名的“帮助者”所犯的罪。我们在司法实践中，不时会出现家族成员帮助洗钱或掩饰隐瞒犯罪所得的情况。当代社会已经没有“亲亲相隐”的规定了，因此，即便是亲人犯罪帮助他们洗钱或掩饰隐瞒犯罪所得，原则上还是要定罪的，但通常法律也会考虑到人情。

对于金融机构而言，从“应然”的角度讲，只要做到了监管机关的监管要求，原则上就不会构成洗钱罪等。通常而言，要求对于累计交易额超过1万人民币或等值美金的客户或虽然低于1万人民币但是有明显的洗钱风险的客户，监管机关一般要求从业机构，采取一种或多种方式，核验客户真实身份信息：

1、实地尽调；

2、比对其他辅助身份文件；

3、查询公安部等数据库；

4、查询社会组织数据库；

5、通过其他从业机构或金融机构鉴权；

6、核对金融交易凭证或其他可信交易凭证；

7、通过金融市场、金融基础设施验证；

8、通过信息通讯、交通、公用设施进行验证；

9、通过第三方中介尽职调查；

10、对非自然人客户的法定代表人、高管等进行身份核验；

11、验证生物信息；

12、其他独立来源或渠道验证。

此外，对于互联网金融机构，考虑到网络渠道资金往来的隐蔽性，除了做到以上要求之外，还应当主动通过互联网金融反洗钱和反恐怖融资网络监测平台向人民银行进行反洗钱履职登记，主动接受监管。

原则上讲，只要金融机构或类金融机构做到以上内容，就完成了其反洗钱义务。

但是，飒姐始终担心基层办案机关，对于洗钱罪的理解更加实质，即便是类金融机构，例如小贷公司做了合规操作，但还是没能防住“黑钱漂白”，若以危害结果的老办案思路，很有可能会抓住类金融机构的合规瑕疵，从而直接从合规瑕疵上升为刑事违法，从而将类金融机构的直接负责人员和经手人员当做嫌疑犯处理。

飒姐只是想提醒从业机构，一定要清醒地认识到：行政法与刑法之间对于“行为”本身的角度不同，曾经出现过行政法合规，但刑法依然惩处的先例。因此，虽然我们不能要求金融机构对客户的商业模式十分熟悉，但对于有可疑线索的客户，一定要谨慎，必要时可邀请刑法专家论证判断，以确保无虞。

写在最后

无论银行也好，小贷公司也好，金融机构+类金融机构的反洗钱义务越来越重。我们不能仅停留在表面合法的思路里，要跟随当下形势，走“穿透式”地实质判断之路才有可能挡住更多法律风险。

然而，我们必须看到，倘若让金融机构、类金融机构把精力都放在挖地三尺查客户上，显然不现实也不经济。飒姐不想把是否出现法律风险寄托在运气上，还是建议各家机构在大数据基础上，发现可疑线索不要轻易放过，建议要一个法律意见书等以便分清责任，不至于出现自己成为共犯或犯罪的情形。

原文附上中国银保监会于2019年1月29日公布施行的《银行业金融机构反洗钱和反恐怖融资管理办法》。该办法规范银行业金融机构；对金融资产管理公司、信托公司、企业集团财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、货币经纪公司、消费金融公司等金融机构的反洗钱和反恐怖融资管理，参照适用本办法。